發(fā)布時(shí)間：2017年4月23日 來源：www.m.qytjc.com
隨著我國保安服務(wù)業(yè)的蓬勃發(fā)展，保安服務(wù)公司和保安員隊(duì)伍的迅速增長，違反保安管理的案件也逐漸增多。由于違反保安管理案件屬于行業(yè)案件，不同于性質(zhì)單一的治安案件或者刑事案件，公安機(jī)關(guān)在對(duì)其查處時(shí)遇到一些難點(diǎn)。這些難點(diǎn)若不能得到及時(shí)地研究，勢必影響公安機(jī)關(guān)對(duì)保安服務(wù)業(yè)的管理效果，進(jìn)而阻礙保安服務(wù)業(yè)的健康成長。本文首先對(duì)違反保安管理案件進(jìn)行界定，然后歸納總結(jié)公安機(jī)關(guān)查處違反保安管理案件遇到的四個(gè)難點(diǎn)，較后提出五項(xiàng)對(duì)策。
違反保安管理案件是指保安從業(yè)單位、保安培訓(xùn)單位、保安員以及保安客戶單位違反保安業(yè)行政管理方面的法律規(guī)范，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政或者刑事法律責(zé)任，由公安機(jī)關(guān)依法予以受理、調(diào)查的法律事實(shí)。
對(duì)于違反保安管理案件的概念，應(yīng)當(dāng)從以下三個(gè)方面理解：
，違反保安管理案件的前提是行為人實(shí)施了違反保安服務(wù)業(yè)行政管理的行為。沒有違反保安服務(wù)業(yè)行政管理的行為，也就沒有違反保安管理案件。虛假的、推測的違反保安服務(wù)業(yè)行政管理的行為不是違反保安管理案件；違反其他行政管理的行為，或者與保安服務(wù)業(yè)行政管理無關(guān)的其他犯罪行為、違法行為、違反道德行為等，也不是違反保安管理案件。
第二，違反保安管埋案件的行為人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政責(zé)任或者刑事責(zé)任。這里的行政責(zé)任包括治安責(zé)任和其他行政責(zé)任?！侗０卜?wù)管理?xiàng)l例》第四十一條規(guī)定：“任何組織或者個(gè)人未經(jīng)許可，擅自從事保安服務(wù)、保安培訓(xùn)的，依法給予治安管理處罰，并沒收違法所得；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”違反保安服務(wù)業(yè)行政管理行為的行為人除了依法承擔(dān)治安責(zé)任外，還可能承擔(dān)其他行政責(zé)任。例如，《保安服務(wù)管理?xiàng)l例》第四十四條規(guī)定：“保安從業(yè)單位有下列情形之一的，責(zé)令限期改正，處2萬元以上10萬元以下的罰款；違反治安管理的，依法給予治安管理處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任……”本條規(guī)定的“責(zé)令限期改正”、“處2萬元以上10萬元以下的罰款”就屬于其他行政責(zé)任。
第三，構(gòu)成違反保安管理案件必須經(jīng)由公安機(jī)關(guān)在程序上予以確認(rèn)。“在程序上予以確認(rèn)”是指違反保安服務(wù)業(yè)行政管理行為被公安機(jī)關(guān)依法受理。“在程序上確認(rèn)”的實(shí)踐意義還在于它有利于公安機(jī)關(guān)辦理治安案件和刑事犯罪案件的機(jī)構(gòu)對(duì)其進(jìn)行統(tǒng)計(jì)與評(píng)估，具有統(tǒng)計(jì)學(xué)的意義。
（一）行為性質(zhì)定性難
作為行業(yè)監(jiān)管，從不同的法律關(guān)系來看，違反保安管理案仵具有不同的性質(zhì)，且不同性質(zhì)的法律關(guān)系在同一個(gè)案件中相互交錯(cuò)同時(shí)并存，對(duì)于查處工作帶來挑戰(zhàn)：
1、行政案件性質(zhì)。公安機(jī)關(guān)對(duì)保安服務(wù)業(yè)進(jìn)行監(jiān)管，涉及保安服務(wù)公司設(shè)立時(shí)審批、變更登記與備案等行政管理行為，保安從業(yè)單位違反公安機(jī)關(guān)的上述行政管理行為，即為行政違法行為的性質(zhì)。
2、勞動(dòng)糾紛性質(zhì)。依據(jù)《保安服務(wù)管理?xiàng)l例》第十八條和第十九條的規(guī)定，“保安從業(yè)單位應(yīng)當(dāng)招用符合保安員條件的人員擔(dān)任保安員，并與被招用的保安員依法簽訂勞動(dòng)合同。保安從業(yè)單位及其保安員應(yīng)當(dāng)依法參加社會(huì)保險(xiǎn)。保安從業(yè)單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)保安服務(wù)崗位需要定期對(duì)保安員進(jìn)行法律、保安專業(yè)知識(shí)和技能培訓(xùn)。…‘保安從業(yè)單位應(yīng)當(dāng)定期對(duì)保安員進(jìn)行考核，發(fā)現(xiàn)保安員不合格或者嚴(yán)重違反管理制度，需要解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依法辦理。”保安從業(yè)單位在執(zhí)行上述規(guī)定時(shí)，與保安員之間發(fā)生糾紛的案件，屬于勞動(dòng)糾紛性質(zhì)。
3、民事糾紛性質(zhì)。依據(jù)《保安服務(wù)管理?xiàng)l例》第二十四條和第二十六條的規(guī)定，“保安服務(wù)公司應(yīng)當(dāng)按照保安服務(wù)業(yè)服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)提供規(guī)范的保安服務(wù)，保安服務(wù)公司派出的保安員應(yīng)當(dāng)遵守客戶單位的有關(guān)規(guī)章制度。客戶單位應(yīng)當(dāng)為保安員從事保安服務(wù)提供必要的條件和保障。…‘保安從業(yè)單位對(duì)保安服務(wù)中獲知的國家秘密、商業(yè)秘密以及客戶單位明確要求保密的信息，應(yīng)當(dāng)予以保密。保安從業(yè)單位不得指使、縱容保安員阻礙依法執(zhí)行公務(wù)、參與追索債務(wù)、采用暴力或者以暴力相威脅的手段處置糾紛。”保安服務(wù)公司與客戶單位因提供保安服務(wù)而發(fā)生的與上述規(guī)定相關(guān)事項(xiàng)的糾紛，屬于民事糾紛的性質(zhì)。
4、刑事案件的性質(zhì)。行為人未經(jīng)許可，擅自從事保安服努、保安培訓(xùn)的，有可能構(gòu)成非法經(jīng)營罪；保安員在提供保安服務(wù)時(shí)，實(shí)施了限制他人人身自由、搜查他人身體或者侮辱、毆打他人的有可能構(gòu)成犯罪……等等。此類案件屬于刑事案件的性質(zhì)。
（二）責(zé)任主體認(rèn)定難
違反保安管理案件，確定承擔(dān)法律責(zé)任的主體，有時(shí)會(huì)出現(xiàn)困難。其原因有二，一是個(gè)人行為與職務(wù)行為交錯(cuò)，二是客戶單位行為與服務(wù)單位行為交錯(cuò)。
l、個(gè)人行為與職務(wù)行為交錯(cuò)。保安服務(wù)，較終都是通過具體的保安員來完成。違反保安管理行為，有可能是保安從單位的意志，而通過具體的保安員來實(shí)現(xiàn)之，是一種職務(wù)違法行為；也可能是具體的保安員在完成保安服務(wù)職務(wù)行為時(shí)，擅自加入了個(gè)人意愿，違背保安從業(yè)單位的安排，是一種個(gè)人違法行為。由于個(gè)人行為與職務(wù)行為的交錯(cuò)，要查明承擔(dān)違法行為的責(zé)任主體，并非易事。
2、客戶單位行為與服務(wù)單位行為交錯(cuò)。保安服務(wù)公司與客戶單位簽訂保安服務(wù)合同，確定保安服務(wù)的內(nèi)容。保安服務(wù)公司依據(jù)合同提供保安服務(wù)。在一些違反保管理行為中，由于保安服務(wù)合同（或者沒有書面合同，而是口頭約定）的內(nèi)容違法，從而導(dǎo)致保安服務(wù)行為違法。也有保安服務(wù)合同的內(nèi)容沒有違法，但是保安員在提供保安服務(wù)時(shí)違法。實(shí)踐中，客戶單位行為與服務(wù)單值行為交錯(cuò)，而要確定承擔(dān)責(zé)任的主體，必須理清這些錯(cuò)綜復(fù)雜的關(guān)系，這具有相當(dāng)大的難度。
（三）物業(yè)服務(wù)與保安服務(wù)區(qū)分難依據(jù)《物業(yè)管理?xiàng)l例》第四十六條和第四十七條的規(guī)定，物業(yè)服務(wù)企業(yè)對(duì)物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)違反有關(guān)治安、環(huán)保等方面法律、法規(guī)規(guī)定的行為，物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)制止，并及時(shí)向有關(guān)行政管理部門報(bào)告。物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)協(xié)助做好物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的安全防范工作。發(fā)生安全事故時(shí)，物業(yè)服務(wù)企業(yè)在采取應(yīng)急措施的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向有關(guān)行政管理部fJ報(bào)告，協(xié)助做好救助工作。物業(yè)服務(wù)企業(yè)有權(quán)雇清保安人員。物業(yè)服務(wù)企業(yè)雇請(qǐng)保安人員的，應(yīng)當(dāng)遵守國家有關(guān)規(guī)定。
依據(jù)《保安服務(wù)管理?xiàng)l例》第四十一條的規(guī)定，任何組織或者個(gè)人未經(jīng)許可，擅自從事保安服務(wù)、保安培訓(xùn)的，依法給予治安管理處罰，并沒收違法所得；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。物業(yè)服務(wù)企業(yè)在為客戶單位提供物業(yè)服務(wù)的同時(shí)，一并提供保安服務(wù)，依據(jù)《物業(yè)管理?xiàng)l例》的規(guī)定，并不違法。但作為物業(yè)服務(wù)企業(yè)，如果沒有取得保安服務(wù)許可，對(duì)客戶單位沒有提供物業(yè)服務(wù)，而只提供保安服務(wù)，即違反了上述規(guī)定。因此，實(shí)踐中，要區(qū)分物業(yè)服務(wù)和保安服務(wù)，就成為正確適用該條規(guī)定的重要前提條件。
然而，區(qū)分物業(yè)服務(wù)與倮安服務(wù)非常困難。物業(yè)服務(wù)可以概括為以下八項(xiàng)：(1)房屋建筑主體的管理及住宅裝修的日常監(jiān)督；(2)房屋設(shè)備、設(shè)施的管理；(3)環(huán)境衛(wèi)生的管理；(4)綠化管理；(5)配合公安和消防部門做好住宅區(qū)內(nèi)公共秩序維護(hù)工作；(6)車輛秩序管理；(7)公眾代辦性質(zhì)的服務(wù)；(8)物業(yè)檔案資料的管理。物業(yè)服務(wù)企業(yè)為了逃避法律責(zé)任，主要會(huì)采用下列三種方法來規(guī)避法律：一是名義上簽訂《物業(yè)服務(wù)合同》，實(shí)際上提供保安服務(wù)；二是名義上簽訂《物業(yè)服務(wù)合同》，也提供少量的物業(yè)服務(wù)（譬如少量的環(huán)境衛(wèi)生管理），主要的服務(wù)乃是保安服務(wù)，也即合同實(shí)質(zhì)上是保安服務(wù)合同；三是沒有簽訂書面合同，實(shí)際上提供保安服務(wù)。上述規(guī)避法律的做法，對(duì)于公安機(jī)關(guān)查處違法保安管理案件都提出了巨大的挑戰(zhàn)。
（四）在本單位以外開展保安服務(wù)的認(rèn)定難
《保安服務(wù)管理?xiàng)l例》第十五條規(guī)定，自行招用保安員的單位不得在本單位以外或者物業(yè)管理區(qū)域以外提供保安服務(wù)。如何確定“本單位以外”和“物業(yè)管理區(qū)域以外”？是個(gè)難題。它們是以物業(yè)管理區(qū)域的物理界限為標(biāo)準(zhǔn)，還是以業(yè)務(wù)界限為標(biāo)準(zhǔn)呢？例如自建保安員，在單位領(lǐng)導(dǎo)出行時(shí)，擔(dān)任單位領(lǐng)導(dǎo)隨身護(hù)衛(wèi)；自建保安員，為本單位押送財(cái)物、貨物離升了本單位的區(qū)域物理界限等等，在通常人的理解中，都屬于本單位以內(nèi)服務(wù)，而非本單位以外服務(wù)。
上述困擾著一線辦案民警的難題，需要我們認(rèn)真對(duì)待，予以解答，否則，不利于一線辦案民警正確地適用法律。
（一）進(jìn)行針對(duì)性培訓(xùn)，提高辦案民警的法律素養(yǎng)
上述難題的解決，需要辦案民警具有較高的法律素質(zhì)。違法保安管理案件雖然法律性質(zhì)錯(cuò)綜復(fù)雜，經(jīng)常涉及行、刑、勞、民四種法律性質(zhì)，但是從法律關(guān)系的角度，還是能夠給案件準(zhǔn)確定性的。辦案民警掌握了違反保安管理案件可能涉及的刑法、行政法、勞動(dòng)法和民法的相關(guān)知識(shí)，給違反保安管理的案件定性，就不再困難。
培訓(xùn)內(nèi)容主要是與查處違反保安管理案件相關(guān)的上述法律知識(shí)，不應(yīng)是刑法、行政法、勞動(dòng)法和民法的系統(tǒng)知識(shí)和廣泛的基礎(chǔ)知識(shí)，而是與辦案直接相關(guān)的，如何適用法律的知識(shí)。例如，在刑法知識(shí)中，應(yīng)以非法經(jīng)營罪、泄露國家秘密罪、故意傷害罪、盜竊罪、詐騙罪等幾類犯罪的定罪和量刑的知識(shí)為培訓(xùn)重點(diǎn)。
培訓(xùn)內(nèi)容還應(yīng)當(dāng)包括區(qū)分犯罪行為與行政違法的知識(shí)，區(qū)分此違法犯罪行為與彼違法犯罪行為的知識(shí)。例如，區(qū)分非法經(jīng)營罪與非法經(jīng)營行為、非法經(jīng)營行為與未按規(guī)定開展保安服務(wù)行為的知識(shí)。
（二）個(gè)人行為與職務(wù)行為的認(rèn)定
認(rèn)定個(gè)人行為還是職務(wù)行為，可以從以下幾個(gè)方面加以考慮：
1、保安員明確以個(gè)人身份從事的行為可以確定為非職務(wù)行為即個(gè)人行為。
2、職務(wù)行為應(yīng)當(dāng)具備時(shí)間、名義、公司權(quán)益、職權(quán)等相關(guān)因數(shù)構(gòu)成，具有上述幾個(gè)方面條件綜合構(gòu)成的行為一般都認(rèn)為是職務(wù)行為。時(shí)間，是指行為發(fā)生在工作時(shí)閭；名義，是指行為是以保安服務(wù)公司的名義作出；公司權(quán)益，是指行為的目的是為了保安服務(wù)公司或者是客戶單位的權(quán)益；職權(quán)，是指行為時(shí)依據(jù)崗位職權(quán)作出。
保安員的個(gè)人行為違法，應(yīng)當(dāng)追究保安員的法律責(zé)任，保安員承擔(dān)該違法行為的法律責(zé)任。保安員的職務(wù)行為違法，則應(yīng)當(dāng)追究保安服務(wù)公司的法律責(zé)任，由保安服務(wù)公司承擔(dān)該違法行為的法律責(zé)任。
（三）服務(wù)單位責(zé)任與客戶單位責(zé)任的認(rèn)定
服務(wù)單位與客戶單位之間責(zé)任的劃分大體上分為如下幾種睛況：
1、客戶單位承擔(dān)法律責(zé)任的情形。客戶單位承擔(dān)責(zé)任的情形又包括兩種：一是法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)由客戶單位承擔(dān)法律責(zé)任，例如客戶單位內(nèi)部的消防安全責(zé)任和內(nèi)部保衛(wèi)責(zé)任，其行政責(zé)任主體是客戶單位。雖然客戶單位通過保安服務(wù)合同交由服務(wù)單位來完成具體的消防安全和內(nèi)部安全保衛(wèi)職責(zé)，但是，如果發(fā)生消防安全問題和內(nèi)部安全保衛(wèi)問題，應(yīng)當(dāng)由客戶單位承擔(dān)行政法律責(zé)任。當(dāng)然，依據(jù)雙方的合同關(guān)系，客戶單位有權(quán)要求服務(wù)單位承擔(dān)相應(yīng)的民事法律責(zé)任。二是服務(wù)單位應(yīng)客戶單位要求而實(shí)施的違法行為，客戶單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任（服務(wù)單位也需要承擔(dān)法律責(zé)任）。例如，客戶單位要求保安員對(duì)可疑的出入客戶單位的人員采取搜身、扣押證件等方式以倮證客戶單位的安全，保安員應(yīng)要求實(shí)施了相應(yīng)違法行為，則客戶單位應(yīng)當(dāng)對(duì)該類違法行為承擔(dān)法律責(zé)任。
2、服務(wù)單位承擔(dān)法律責(zé)任。服務(wù)單位承擔(dān)法律責(zé)任的情形包括三種：一是服務(wù)單位擅自提供違法的服務(wù)活動(dòng)；二是服務(wù)單位與客戶單位共同實(shí)施了違法行為；三是保安員擅自實(shí)施了違法行為，且服務(wù)單位對(duì)保安員的管理存在問題的。
3、服務(wù)單位與客戶單位共同承擔(dān)法律責(zé)任。這種情況又包括兩種情形：一是服務(wù)單位與客戶單位共謀實(shí)施了違法行為；二是服務(wù)單位應(yīng)客戶單位的違法要求，單獨(dú)實(shí)施了違法行為。
（四）物業(yè)服務(wù)公司違法提供保安服務(wù)的認(rèn)定
由于《物業(yè)管理?xiàng)l例》規(guī)定了物業(yè)服務(wù)公司可以給客戶單位提供保安服務(wù)，而《保安服務(wù)管理?xiàng)l例》規(guī)定了社會(huì)組織和個(gè)人若從事保安服務(wù)業(yè)經(jīng)營活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)取得保安服務(wù)許可，所以，物業(yè)服務(wù)公司提供的保安服務(wù)，應(yīng)當(dāng)限于在給客戶單位提供物業(yè)服務(wù)的同時(shí)一并提供保安服務(wù)，而不能為沒有提供物業(yè)服務(wù)的客戶單位提供保安服務(wù)。鑒于此，市場經(jīng)濟(jì)要求打破行業(yè)壁壘，物業(yè)服務(wù)和保安服務(wù)走向融合是未來這兩個(gè)行業(yè)的發(fā)展趨勢，對(duì)物業(yè)服務(wù)公司違法提供保安服務(wù)的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)掌握。一般而言，下列情況，可以認(rèn)定為物業(yè)服務(wù)公司違法提供保安服務(wù)：
1、物業(yè)服務(wù)公司與客戶單位簽訂《保安服務(wù)合同》，提供保安服務(wù)行為；
2、物業(yè)服務(wù)公司與客戶單位沒有簽訂《保安服務(wù)合同》，但是給客戶單位提供的服務(wù)，僅限于保安服務(wù)，而沒有物業(yè)服務(wù)；
3、物業(yè)服務(wù)公司與客戶單位簽訂了《物業(yè)服務(wù)合同》，但是實(shí)質(zhì)上沒有提供物業(yè)服務(wù)，而只是保安服務(wù)；或者雖有少量物業(yè)服務(wù)，但絕大部分服務(wù)為保安服務(wù)。
（五）在本單位以外開展保安服務(wù)的認(rèn)定
在本單位以外開展保安服務(wù)，應(yīng)該從寬掌握，在本單位物業(yè)管理區(qū)域以外開展的為本單位提供保安服務(wù)，如為本單位工作人員提供隨身護(hù)衛(wèi)、為本單位押送物資等，不構(gòu)成在本單位以外開展保安服務(wù)。下對(duì)隋況，才可以認(rèn)定為在本單位以外開展保安服務(wù)：
1、在本單位以外，開展的與本單位人員、財(cái)物、經(jīng)營活動(dòng)無關(guān)的保安服務(wù)；
2、在本單位以外開展與本單位人員、財(cái)物、經(jīng)營活動(dòng)有關(guān)的保安服務(wù)，同時(shí)為外單位提供的保安服務(wù)。
公安機(jī)關(guān)作為保安服務(wù)業(yè)的管理部門，應(yīng)該遵循促進(jìn)行業(yè)健康發(fā)展的理念，對(duì)行業(yè)進(jìn)行管理，查處違法保安管理案件。保安服務(wù)業(yè)的發(fā)展日新月異，新問題層出不窮。對(duì)待新問題，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持“行為與處罰法定原則”，法律沒有規(guī)定相應(yīng)行為違法，公安機(jī)關(guān)不能對(duì)其進(jìn)行查處；法律規(guī)定了相應(yīng)行為違泫，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法對(duì)該行為進(jìn)行查處。
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